При выходе на российский рынок иностранные компании выбирают открытие представительства или филиала для продвижения своих товаров или услуг. Это наиболее популярный вид правовой формы после создания юридического лица в форме общества с ограниченной ответственностью. Например, только представительств немецких компаний порядка 600 (по данным Российско-Германской внешнеторговой палаты).
Понятие представительства
Согласно п. 1 статьи 55 Гражданского кодекса РФ (ГК РФ) представительством является обособленное подразделение юридического лица, расположенное вне места его нахождения, которое представляет интересы юридического лица и осуществляет их защиту. Представительства не являются юридическими лицами. Они не обладают самостоятельной правоспособностью, и полностью зависят от создавшего их юридического лица. Юридическое лицо ограничивает правоспособность в положении о представительстве, на основании которого последние действуют.
Юридическое лицо вправе наделить представительство необходимым имуществом. Данное имущество закрепляется за соответствующим представительством, но находится в собственности юридического лица. В бухгалтерском учете указанное имущество отражается, как правило, на балансе юридического лица.
Порядок открытия представительств иностранных фирм в России
С 1 января 2015 года вступили в силу новые правила касательно аккредитации представительств и филиалов иностранных компаний в России (Закон РФ от 05.05.2014 N 106-ФЗ). Согласно новому порядку аккредитацию представительств иностранных компаний осуществляет Межрайонная инспекция ФНС России № 47 по г. Москве. Представительство вносится налоговой инспекцией в государственный реестр аккредитованных филиалов и представительств бессрочно до момента принятия решения головной компанией о его закрытии.
Оплачивается госпошлина в размере 120 000 рублей.
Аккредитация осуществляется в течение 30 рабочих дней, т.е. фактически процесс регистрации в налоговом органе занимает 1,5 месяца. Сюда необходимо также прибавить несколько месяцев на подготовку документов, а также оформление документов во внебюджетных фондах после получения аккредитации и открытия счетов в банке. Итого весь процесс открытия представительства или филиала может занять до 5 месяцев.
Иностранная компания должна подготовить необходимые документы для аккредитации представительства, а именно:
— ЗАЯВЛЕНИЕ ОБ АККРЕДИТАЦИИ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА, ФОРМА № 15АПФ (ПОДПИСЫВАЕТ РУКОВОДИТЕЛЬ ГОЛОВНОЙ КОМПАНИИ)
— УСТАВ ИЛИ ИНОЙ УЧРЕДИТЕЛЬНЫЙ ДОКУМЕНТ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА
— СВИДЕТЕЛЬСТВО О РЕГИСТРАЦИИ КОМПАНИИ ИЛИ ВЫПИСКА ИЗ РЕЕСТРА ПО МЕСТОНАХОЖДЕНИЮ КОМПАНИИ
— ДОКУМЕНТ, ПОДТВЕРЖДАЮЩИЙ РЕГИСТРАЦИЮ ЮРИДИЧЕСКОГО ЛИЦА В НАЛОГОВЫХ ОРГАНАХ В СТРАНЕ ПРОИСХОЖДЕНИЯ
— РЕШЕНИЕ ОБ ОТКРЫТИИ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА
— ПОЛОЖЕНИЕ О ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВЕ
— ГЕНЕРАЛЬНАЯ ДОВЕРЕННОСТЬ НА ГЛАВУ ПРЕДСТАВИТЕЛЬСТВА
— ДОВЕРЕННОСТЬ НА ПРЕДСТАВИТЕЛЯ
— ДОКУМЕНТ ОБ ОПЛАТЕ ГОСУДАРСТВЕННОЙ ПОШЛИНЫ
— ОПИСЬ ДОКУМЕНТОВ
Важный момент: документы должны быть не старше 12 месяцев.
Все документы, кроме заявления об аккредитации должны быть заверены консульскими учреждениями Российской Федерации за границей, с переводом на русский язык, подпись переводчика должна быть нотариально заверена. В регистрационный орган достаточно предоставить нотариально заверенные копии данных документов.
Для ряда стран-участников Гаагской конвенции 1961 г. вместо консульской легализации необходим апостиль (Apostille), выдаваемый соответствующим иностранным госучреждением после нотариального заверения.
Также порядок открытия и деятельности представительств иностранных фирм в России установлен в Федеральном законе Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации» от 09.07.1999 г. N 160-ФЗ.
Необходимо обратить внимание, что требования к положению о представительстве иностранного юридического лица установлены статьей 22 Федерального закона Российской Федерации «Об иностранных инвестициях в Российской Федерации». В положении о представительстве необходимо указывать следующее:
— Наименование представительства и его головной организации;
— организационно-правовую форму головной организации;
— местонахождение представительства на территории Российской Федерации и юридический адрес его головной организации;
— цели создания, открытия и виды деятельности представительства;
— порядок управления представительством.
В положение о представительстве иностранного юридического лица могут быть включены другие сведения, отражающие особенности деятельности представительства иностранного юридического лица на территории Российской Федерации и не противоречащие законодательству Российской Федерации.
Важно: до подачи документов в налоговую инспекцию представительство или филиал должны заверить численность иностранных сотрудников в Торгово-промышленной палате РФ в г. Москве.
Подводные камни процесса аккредитации
Но чтобы не сесть на мель при открытии представительства или филиала необходимо знать много нюансов в процедурах аккредитации, в противном случае можно оказаться на несколько месяцев в подвешенном состоянии, поскольку без аккредитации невозможно ни снять офис, ни открыть счет в банке, ни нанять сотрудников, а также не пригласить иностранных специалистов. Практически работа представительства может быть парализована из-за какой-то технической ошибки в документах.
При подготовке документов нужно учитывать современные реалии: если раньше на аккредитацию представительства или филиала документы подавались в Торгово-промышленную палату РФ или в Государственную регистрационную палату при Минюсте РФ и сотрудник этой палаты проверял, поданные документы. Затем он предоставлял подробную консультацию по недочетам и допущенным ошибкам в оформлении документов и давал время на их исправление. Но теперь документы подаются в налоговую инспекцию, а по их регламенту консультации по возможным ошибкам и недочетам в документах не предусмотрены и более того, госпошлина в размере 120 000 рублей также не возвращается заявителю. Налоговая пишет отказ в предоставлении аккредитации мотивируя это тем, что документы оформлены не в соответствии с требованиями законодательства. Это значит, что во второй раз может также не быть гарантии того, что документы будут в порядке и заявитель заплативший еще раз 120 000 рублей не получит снова отказа по причине какой-либо ошибки в документах. Кроме этого, поданные документы обратно не выдаются и заявителю придется делать все документы заново.
Эта ситуация в точности напоминает процесс регистрации юридических лиц, когда налоговая отказывает по какой-либо причине и не возвращает госпошлину и документы, и все нужно начинать сначала. Но в случае с регистрацией юрлица речь идет о сумме госпошлины в 4000 рублей и сокращенном пакете документов, а представительство должно каждый раз платить 120 000 рублей. Согласитесь, что эти две, в принципе, однозначные по своему характеру государственные услуги несоразмерно отличаются по административному зарегулированию процесса. Не трудно догадаться, что предоставленная законодательством возможность собрать больше отчислений в бюджет будет по полной программе использоваться налоговыми органами. И наш вам первый совет: если вы решили выбрать такую форму выхода на рынок как представительство или филиал, то изучите со специалистами все особенности открытия и составьте правильно все документы для аккредитации.
Ниже я обращу ваше внимание на следующие особенности при оформлении документов:
- Общие положения:
- Дата выдачи (подписания) документов должна быть не старше 12 месяцев на момент подачи в налоговый орган.
- Документы, выданные иностранными организациями требуют консульской легализации или апостиля.
- Подпись руководителя на решении об открытии, положении, генеральной доверенности и доверенности на исполнителя должна быть нотариально заверена.
- Каждый отдельный документ сшивается, листы нумеруются и на обратной стороне указывается количество листов.
- Исправления в тексте документа не допускаются.
- Документ на иностранном языке должен быть переведен на русский язык и подпись переводчика нотариально заверена.
- В переводах не должно быть путаницы с наименованием и организационно-правовой формой иностранного юридического лица, адресом местонахождения и т.д. Все печати и штампы переводятся. Внимательно нужно относиться к переводу дат, чисел, названий иностранных государственных органов, выдавших документы и т.д.
- В налоговый орган предоставляются не оригиналы (за исключением заявления, платежки госпошлины и описи), а нотариально заверенные копии документов.
- Важно также контролировать нотариальную надпись российского нотариуса. Поскольку были случаи, когда налоговая отказывала на том основании, что надпись на штампе нотариуса не соответствовала требованиям самой налоговой.
- Особенности по каждому документу:
- Заявление об аккредитации филиала:
i. Заполняется все на русском языке, заглавными буквами;
ii. указывается наименование иностранной компании аналогично как в переводе выписки из реестра (свидетельства о регистрации) вместе с организационно-правовой формой. Например: «Сименс Акциенгезельшафт»;
iii. Наименование банка заполняется на русском языке. СВИФТ – латинскими.
iv. Коды ОКВЭД указываются только те, которые применяются для представительств или филиалов.
v. Лист 5 заполняется и заверяется Торгово-промышленной палатой РФ перед подачей в налоговую. За эту процедуру ТПП РФ взимает плату.
vi. Заявление подписывает руководитель иностранной компании, т.е. первое лицо, а не иной сотрудник по доверенности. На листе 7 он должен собственноручно написать русскими печатными буквами свою фамилию, имя (отчество) и подписаться. Также на обратной стороне документа он должен на сшивке расписаться, а также там необходимо указать количество страниц.
- Учредительные
документы: необходимо предоставить учредительные документы согласно
законодательству страны местонахождения иностранной компании – если
учредительным документов является учредительный договор, как например для ГмбХ
в Германии, то необходимо предоставить этот документ.
- Выписка из реестра: должен быть оригинал выписки с оригинальными печатями и подписями, с которого делается для налоговой нотариально заверенная копия.
- Решение об открытии представительства: Необходимо писать в решении, что представительство открывается, а филиал создается.
- Положение о представительстве: Положение утверждается решением (см. п. выше). В положении необходимо учитывать требования Федерального Закона «Об иностранных инвестициях в РФ».
- Генеральная доверенность: Глава представительства (директор филиала) назначается решением (см. п. выше). Необходимо прописать все полномочия, которыми наделяется глава представительства (директор филиала). В доверенности обязательно указать дату подписания и срок действия полномочий.
- Опись документов: подается в двух экземплярах по форме налогового органа. Один экземпляр возвращается заявителю. По входящему номеру он будет отслеживать готовность документов.
В данной статье я не смог охватить все нюансы процесса аккредитации представительства или филиала в России, но постарался выделить самое важное, чтобы вы могли понять, насколько этот процесс забюрократизирован, и затрудняет поступление в страну иностранных инвестиций, с которыми в настоящее время, и так много трудностей.
Никишенко А.В. 2019 г.