Никишенко Андрей Владимирович
Партнер
«Никишенко и Партнеры»
Юридическое бюро
28 августа 2007 года
1. Полномочия генерального директора
Генеральный директор в обществе с ограниченной ответственностью и в акционерном обществе является единоличным исполнительным органом общества (ст. 40 Федерального закона от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и ст. 69 Федерального закона «Об акционерных обществах»). Единоличный исполнительный орган может также быть назван директором или президентом. В банке, например, это председатель правления.
Генеральный директор является избранным органом общества и избирается на определенный уставом Общества срок. Однако, срок, на который избирается генеральный директор, законодательно не определен. Генеральный директор, как правило, избирается на 2 года. Возможно избрание его на больший или меньший срок. Избрание генерального директора фиксируется в протоколе решения Общества о его назначении. Также общество обязано в трехдневный срок заявить об избрании генерального директора в налоговый орган, ведущий реестр юридических лиц (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 8 августа 2001 г. N 129-ФЗ
«О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
В качестве генерального директора может быть избрано только физическое лицо. Единоличным исполнительным органом общества может также являться управляющая организация или управляющий (ст. 42 Закона об ООО и ст. 69 Закона об АО.
Генеральный директор может быть избран из состава участников общества, а также являться членом совета директоров. Однако, генеральный директор не может являться председателем совета директоров общества (ст. 32 Закона об ООО и ст. 66 Закона об АО).
Генеральный директор может быть также иностранным гражданином, если отдельными законами не предусмотрено иное. Например, в организации, связанные с защитой государственной тайны, производством радиационных и ядерных материалов (Постановление Правительства РФ от 11 октября 2002 г. N 755).
В случае если иностранный гражданин избран генеральным директором российского общества, обществу необходимо получать для него соответствующее разрешение на работу в органах Федеральной миграционной службы России.
Общество обязано заключить трудовой договор с генеральным директором, в случае если он сам не является учредителем этого общества. От имени общества выступает председатель общего собрания участников общества.
В компетенцию генерального директора входит решение оперативных вопросов, в том числе заключение хозяйственных договоров, а также договоров с работниками общества. Издание приказов об их назначении или увольнении. Генеральный директор вправе выдавать доверенности, в тоже время он сам действует без доверенности от имени общества. Генеральный директор вправе распоряжаться банковскими счетами, открытыми обществу. Участники общества вправе ограничить генерального директора в осуществлении определенных юридических действий от имени общества, например, потребовать обязательное письменное согласование с участниками общества совершение определенных сделок на определенную сумму. Однако банк, как правило, не требует подтверждения о согласовании, и в этом случае генеральный директор может неограниченно распоряжаться счетом общества и денежными средствами на счету, что является существенным недостатком в действующем законодательстве, которое ставит финансовое существование общества в прямую зависимость от добросовестности генерального директора.
2. Компетенция совета директоров
В обществе с ограниченной ответственностью (ст. 32 Закона об ООО) как и в акционерном обществе (ст. 64 Закона об АО) предусматривается образование совета директоров (наблюдательного совета), которое осуществляет общее руководство деятельностью обществом. По сравнению с ООО образование совета директоров в АО является обязательным в том случае если число акционеров общества превышает 50.
Компетенция совета директоров (наблюдательного совета) общества определяется уставом общества в соответствии с Законами об ООО или АО. В компетенцию совета директоров входит осуществление общего руководства деятельностью общества, за исключением вопросов, относящихся к компетенции общего собрания участников или акционеров общества
Ст. 32 Закона об ООО предусмотрено, что к компетенции совета директоров (наблюдательного совета) общества относятся образование исполнительных органов общества (генерального директора или правления), досрочное прекращение их полномочий, решение вопросов о совершении крупных сделок в случаях и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, решение вопросов, связанных с подготовкой, созывом и проведением общего собрания участников общества, а также решение иных вопросов, предусмотренных Законом об ООО.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества ООО, которые не являются участниками общества, могут участвовать в общем собрании участников общества с правом совещательного голоса.
Порядок образования и деятельности совета директоров (наблюдательного совета) общества, а также порядок прекращения полномочий членов совета директоров (наблюдательного совета) общества и компетенция председателя совета директоров (наблюдательного совета) общества определяются уставом общества (п. 2 ст. 32 Закона об ООО).
По сравнению с ООО компетенция совета директоров в АО значительно шире. Согласно ст. 65 Закона об АО к компетенции совета директоров в АО относятся, в частности, такие вопросы как:
1) определение приоритетных направлений деятельности общества (например, какую продукцию или услуги вывести на рынок);
2) созыв годового и внеочередного общих собраний акционеров ;
3) утверждение повестки дня общего собрания акционеров;
4) увеличение уставного капитала общества путем размещения обществом дополнительных акций в пределах количества и категорий (типов) объявленных акций,
5) размещение обществом облигаций и иных эмиссионных ценных бумаг
6) определение цены (денежной оценки) имущества, цены размещения и выкупа эмиссионных ценных бумаг;
7) приобретение размещенных обществом акций, облигаций и иных ценных бумаг;
8) образование исполнительного органа общества и досрочное прекращение его полномочий, если уставом общества это отнесено к его компетенции;
9) рекомендации по размеру дивиденда по акциям и порядку его выплаты;
10) использование резервного фонда и иных фондов общества;
11) утверждение внутренних документов общества, за исключением внутренних документов, утверждение которых отнесено настоящим Федеральным законом к компетенции общего собрания акционеров, а также иных внутренних документов общества, утверждение которых отнесено уставом общества к компетенции исполнительных органов общества;
12) создание филиалов и открытие представительств общества;
13) одобрение крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность,
14) утверждение регистратора общества и условий договора с ним, а также расторжение договора с ним;
15) принятие решений об участии и о прекращении участия общества в других организациях и т.д.
Закон об АО закрепляет исключительную компетенцию совета директоров в обществе. Вопросы, отнесенные к компетенции совета директоров, не могут быть переданы на решение исполнительному органу общества.
Расширенная компетенция совета директоров в АО связана, прежде всего с тем, что в АО количество акционеров может достигать несколько тысяч, и только созыв годового собрания акционеров займет несколько месяцев подготовки к его проведению, не говоря уже о значительных материальных затратах. Для сокращения времени и расходов на принятие решения и создается совет директоров, который в АО обладает правом принимать решение по большему кругу вопросов, чем в ООО. Конечно, в АО с одним или несколькими акционерами может не обязательно создавать совет директоров, однако решение этого вопроса всегда остается за акционерами данного общества.
3. Ответственность генерального директора и членов совета директоров
Ст. 44 Закона об ООО и ст. 71 Закона об АО предусмотрена ответственность членов совета директоров (наблюдательного совета) общества, единоличного исполнительного органа общества (генерального директора) и членов коллегиального исполнительного органа общества (правления). Они при осуществлении ими прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества добросовестно и разумно.
Члены совета директоров (наблюдательного совета) общества и генеральный директор несут ответственность перед обществом за убытки, причиненные обществу их виновными действиями или бездействием.
Например, если член совета директоров нарушил требование ст. 82 Закона об АО касательно сделок с заинтересованностью. Так, данная статья предусматривает, что член совета директоров, генеральный директор АО, которые имеют заинтересованность в совершении обществом сделки, обязаны сообщить об этом совету директоров и аудитору общества. Кроме того, ст. 83 Закона об АО предусмотрен особый порядок одобрения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Невыполнение указанного порядка и требований к раскрытию информации, изложенных выше, может привести к признанию сделки недействительной и повлечь за собой привлечение заинтересованной стороны к ответственности, предусмотренной п. 2 ст. 84 Закона об АО.
При этом не несут ответственности члены совета директоров общества, члены, коллегиального исполнительного органа общества, голосовавшие против решения, которое повлекло причинение обществу убытков, или не принимавшие участия в голосовании.
Обществом, при определении оснований и размера ответственности членов совета директоров общества или генерального директора должны быть приняты во внимание обычные условия делового оборота и иные обстоятельства, имеющие значение для дела.
Общество или участник вправе подать иск о возмещении убытков, причиненных обществу членом совета директоров (наблюдательного совета) общества или генеральным директором. Однако, судебная практика показывает, что совет директоров не всегда несет ответственность за свои действия. Например, Постановление Федерального арбитражного суда Восточно-Сибирского округа
от 1 декабря 2005 г. NА33-6285/2005-Ф02-5960/05-С2, в котором арбитражный суд отказал в удовлетворении заявленных исковых требований акционера ОАО » о взыскании с членов совета директоров убытков, причиненных обществу вследствие принятия решения о продаже нежилого здания, по заведомо заниженной цене. Суд исходил из отсутствия в действиях членов совета директоров противоправности, необходимой для применения гражданско-правовой ответственности в виде убытков.
4. Порядок взаимодействия генерального директора и совета директоров
Как было сказано выше законодательство об ООО и АО разделяет компетенцию исполнительного органа и совета директоров. Однако проследим порядок и возможности для взаимодействия этих двух органов общества, поскольку в хозяйственном обществе как в живом организме все органы должны взаимодействовать друг с другом.
Закон об ООО или АО определяет порядок взаимодействия генерального директора и совета директоров в процессе подготовки, созыва и проведения общего собрания участников или акционеров общества. В случае если порядок созыва и проведения отнесен уставом общества к компетенции совета директоров, то исполнительный орган общества приобретает право требовать проведения внеочередного общего собрания участников общества.
Также генеральный директор по поручению совета директоров подготавливает для общего собрания участников или акционеров отчеты о деятельности общества, в том числе за год, годовую бухгалтерскую отчетность, проекты изменении или дополнений, вносимых в учредительные документы общества, проекты внутренних документов общества, проекты решений общего собрания участников или акционеров общества, а также иную информацию или материалы, предусмотренные уставом общества.
Генеральный директор общества также по поручению совета директоров готовит сообщение о проведении общего собрания и информирует участников или акционеров о его проведении.
Российское законодательство определяет совет директоров как наблюдательный орган, основной функцией которого является контроль над деятельностью исполнительных органов общества. Генеральный директор подотчетен совету директоров общества и исполнительный орган общества организует выполнение решений общего собрания акционеров и совета директоров общества (ст. 69 Закона об АО).
Например, законодательно предусмотрена норма, которая обязывает генерального директора получать согласие совета директоров на совмещение должностей в органах управления других организаций (п. 3 ст. 69 Закона об ООО).
Кроме того, генеральный директор не может являться председателем совета директоров, однако председателем совета директоров может являться сотрудник компании, например, заместитель генерального директора, т.е. лицо, назначаемое генеральным директором и ему подотчетное.
Хотя совет директоров для осуществления своих обязанностей, в том числе для подготовки созыва общего собрания, должен иметь возможность получать всю необходимую информацию о деятельности общества, однако Законом об АО и ООО не установлены требования к порядку предоставления совета директоров информации об обществе. Это необходимо установить во внутреннем документе общества.
Также законодательно не решен вопрос порядка контроля советом директоров действий генерального директора. В этом случае порядок подготовки информации генеральным директором и передачи ее совету директоров, а также порядок контроля за его деятельностью следует закреплять в уставе общества, а также в трудовом договоре с генеральным директором и в положении о генеральном директоре и совете директоров.
Авторское право на данную статью принадлежит Никишенко А.В.
Данный обзор носит информационный характер. Мы просим Вас, во избежание принятия неверных решений, за консультациями обращаться в бюро.